تظلم من امر اداء

تظلم من امر اداء 

إنه فى يوم الموافق ../../....

بنـــــــــــاءاً على طلب السيدة/........... ومحلـها المختار مكتب الأستاذ / ........... المحـــامى 

أنا :........... محضر محكمة الجزئية قد إنتقلت وأنذرت :

1- السيــــــــــد / ...........

مخاطباً مع :...........

2- السيد / ........... محضر أول محكمة ........... الجزئيه ويعلن بمقر عمله بسراى المحكمة :...........

مخاطباً مع :...........

وأعلنته بالأتى 

تظلما من الحكم الصادر فى أمر الأداء رقم ... لسنة....  من السيد المستشار رئيس محكمة ........... الابتدائيه بصفته قاضيا للامور الوقتيه والقاضى منطوقه :

 وكان المتظلم ضده قد عقد خصومة الدعوى بموجب طلب تقدم به إلى السيد رئيس المحكمة بأداء قيمة كمبيالة مستحقه بتاريخ  ../../.... من المستأنفة .. على سند من أن المتظلمه قد إمتنعت عن سداد قيمتها بما حدا به إلى أن حرر برتستو بعدم الدفع والتقدم بطلب بأداء قيمتها ، وقدم سنداً لدعواه حافظة مستندات طويت على السند الإذنى المؤرخ  ../../.... والمزيل بتوقيع المستشكله 

وكان أمر الأداء قد تم قبوله حيث تم الاستجابة لطلباته وألزام المتظلمه بقيمة الكمبيالة 

ولما كانت المتظلمهة لم تمثل أمام السيد الاستاذ قاضى الامور الوقتيه ولم تبدى دفاعها لكونها بريئة الذمه من هذا الدين ومن ثم يحق لها طلب وقف التنفيذ للاسباب الاتيه 

السبب الأول الإخلال بحق الدفاع والقصور فى التسبيب 

كان لزاماً على قضاء الحكم المتظلم فيه الذى لم يفطن فى قضاءه إلى أن يورد بأن السند الإذنى مدار التداعى مظهر للمتظلم ضده من السيد / عبد الناصر عبد الرحمن سيد وتلك الحقيقة لها مردود هام فى الدعوى لكون المستأنف ضده لم يتم تظهير السند الإذنى إليه تظهيراً ناقلاً للملكية من قبل السيد / عبد الناصر عبد الرحمن سيد كما يدعون وإنما كان فى حقيقته تظهيراً توكيلياً لمصلحة المظهر .... وكان أن إدعى المتظلم ضده بصحيفة دعواه أن التظهير كان ناقلاً للملكية للحيلولة دون المستأنفة والتمسك بالدفوع التى يحق لها التمسك بها قبل المظهر السيد / ..........

وكان دفاع المتظلمه الذى أهدره قضاء محكمة الدرجة الأولى حين لم تمكن المستأنفة من إبداؤه إبتداء لعدم مثولها بين يديه لابداءه يتمثل فى أنه :

1- بموجب عقـد بيع بنظام التقسيط مؤرخ فى ../../.... إشترت المستأنفة من المدعو / ................... ماهي سياره ماركة...............موديل ......... و تحمل رقم .........ملاكى ...............شاسيه رقم .......... موتـــــور رقم ............و قد تم هذا البيع نظير ثمن اجمالى و قدره ( ................. جنيه ) قامت المستأنفة بسداد مبلغ ( ........... جنيه ) كمقدم للتعاقد بالأضافه الى مبلغ ( ثلاثة ألاف ومائتى وثمانين جنيها ) تأمين ومبلغ ( ..............جنيه مصــــــــرى ) مصاريف تسجيل بأجمالى و قدره ..........جنيه ( .......... جنيه ) و باقى الثمن تحرر عدد خمسة ايصالات امانه من المستأنفة للسيد / ........... التابع لها كضمان منها أربعه منها محرر كل منه بمبلغ ....... جنيه (......... جنيه ) و الاخير محرر بمبلغ (........... جنيه ) .

2- و كـــــــان الطرفان قد اتفقا عند التسليم على استبدال تلك الايصالات بعدد اربعه و ستون كمبـياله كأقساط شهريه و فاء لثمن السياره المباعه وبالفعل تم تحرير تلك الكمبيالات – ومنها الكمبيالة سند الدعوى الحالية - إلا أن المدعو / ............. قد راوغ المستأنفة وإمتنع عن إعادة الإيصالات كما هو متفق. 

3- بيــــــــد أن المستأنفة استبان لها عقب ذلك أن المدعو / ................ قد ادخل عليها الغش و إبتــــاعها سياره بها عيب خفى لم يكن ظاهر لها حال التعاقد و بعرضها للسياره على الشـــركه القائمه على صيانة السيــاره ( .......... ) و التى لديها سجل خـــاص بها تبين من التقرير الفنى للشركه ان السياره تحتاج الى استعدال الشاسيه نتيجه لحادث اصطدام شديد سابق على التعاقد كما تبين ايضا ان هناك تآكل و تسرب فى زيت المحـــــرك وان محرك السياره به كسر قديم ناتج عن الحادث وأن عفشة السياره بحاجه إلى تغيــير كامل فضلا عن أنه ثبت ايضا من واقع السجل السابق للسياره أن المدعو / ............... قد قام بالعبث فى عداد الكيلو مترات ليوهم المستأنفة أن السيارة غير مستهــــلكه و لم يتم استخدامها بكثافه وإتضح لها من ذلك أنها كانت ضحية للإحتيال من جانب المدعو / ............ لحملها على التعاقد بهذا المبلغ الباهظ. 

4- و مهـما يكن من أمر فقد طالبت المستأنفة المدعو / ................بتسليمها ايصالات الامانه التى سبـــق و حررتها المستأنفة لحين توقيعها على الكمبيالات الشهريه وإستعادته للسيارة مع فســــــخ عقد البيع بنظام التقسيط الا ان المدعو / ............ قد امتنع عن ردها اليها و اختلســـها لنفسه دون مبرر مشروع بما يمكنه من أستيفاء الثمن مرتين الأمر الذى من أجـــــــــــله بادرت المستأنفة بتحرير المحضر رقم لسنة إدارى النزهة المؤرخ  ../../....

5- كـــما بادرت المستأنفة بإنذاره بفسخ عقد البيع وكذلك إسترداد الإيصالات الخمس المحررة كضــــــــــــــــمان للبيع حيث تسلم هذا الإنذار بتاريخ  ../../.... وكذا إسترداد الكمبيالات المحررة منها. 

6- عقـــــــــــــب ذلك لم يسع المستأنفة سوى إقامة دعوى بفسخ عقد بيع السيارة وكذا إسترداد إيصالات الأمــــــانة الخمس المحررة كضمان لعقد البيع والكمبيالات – ومنها الكمبيالة سند الدعوى الحالية - وقد قيدت دعواها برقم لسنة 2003 مدنى كلى.......................... القاهرة حيث قضت المحكمة بجلسة  ../../.... بإحالة الدعوى لمكتب الخبراء لبيان المستندات المقدمة كضمان لعقد البيع. 

7- وفى محـاولة من جانب المدعو / .......................... للنيل من المستأنفة وإجبارها على الإستمرار فى التعاقد وعــدم رد السيارة التى كانت ضحية لعملية نصب من جانبه لدى شراءها فقد بادر بعمل بروتســـــــتو بعدد ثلاثة كمبيالات متتالية وكذا بادر بإقامة ثلاثة جنح بإيصالات الأمانة التى تحـــــت يده. 

ومهما يكن من أمر فإن المستأنف ضده ليس إلا أحد العاملين لدى المظهر صاحب معرض سيارات الكابتن موتورز ومجموعة شركات المنصورى الكائنة .......................... وهو يعلم بحقيقة العلاقة فيما بين المستأنفة والمظهر والدفوع التى يحق لها التمسك بها قبله وليس أدل على ذلك مما أورده بصحيفة دعواه المبتدأه بأن محله المختار ومحل إقامته ............

لما كان ذلك وكان يحق للمستأنفة أن تتمسك بهذه الدفوع قبل المستأنف ضده بإعتباره حائزاً غير حسن النية عملاً بما إستقر عليه أراء الفقه وأحكام النقض حين قضى فى ذلك بأنه :

( حسن النية مفترض فى الحامل الذى يتلقى الورقة بمقتضى التظهير الناقل للملكية أو تظهير تأمينى ويقع على المدين إذا إدعى سوء نية هذا الحامل عبء نقض هذه القرينة بالدليل العكسى بإثبات علم الأخير وقت التظهير بوجود دفع يستطيع المدين توجيهه للمظهر )

( نقض 30/10/1995 السنة 49 ص 1058 )

( نقض 21/11/1994 السنة 45 ص 1441 )

( نقض 8/2/1993 الطعن رقم 1438 لسنة 56 ق )

لما كان ذلك وكان البين بوضوح تام أن المستشكل ضده يعلم بأن السند الإذنى محل التداعى أحد تلك الكمبيالات المتعلقة بفسخ عقد بيع السيارة مشترى المستشكله من المظهر / ......... وأن الأخير قد أدخل عليها الغش وإستحصل منها على تأمين لثمن السيارة كامل مرتين بالكمبيالات المحررة له وإيصالات الأمانة فضلاً عن أن عقد البيع سوف يتم فسخه ومن ثم تكون معه تلك الكمبيالات غير واجبة الأداء من المستأنفة 

ولما كانت المستشكله لم تبدى هذا الدفاع لعدم مثولها بين يدى السيد قاضى الامور الوقتيه لعدم أعلانها به وكان هذا الدفاع لو عرض على بساط البحث بين يديه لتغير به وجه الراى فى الدعوى بأطلاق لبراءة ذمة المستشكله الامر الذى بوجب وقف تنفيذ هذا القضاء لحين الفصل فى التظلم المقام منها بشانه

بناء عليه

أنا المحضـــــر سالف الذكر قد إنتقلت إلى المعلن إليه وسلمته صورة من هذا وكلفته بالحضور أمام محكمة شمال الجيزة الإبتدائية والكائن مقرها ............. أمام الدائرة (....) فى تمام الساعة الثامنة صباح يوم ....الموافق  ../../.... ليسمع المعلن إليه الحكم :

أولا :- بقبول التظلم شكلا

ثانياً : بألغاء الحكم الصادر فى امر الاداء رقم .... لسنة .... ًلبراءة ذمة المتظلمه مع ألزام المتظلم ضده المصاريف ومقابل اتعاب المحاماة